案情：再審申請人巺某垌因與被申請人某科技工業(yè)園有限公司（以下簡稱某橋公司）勞動(dòng)爭議一案，不服廣東省深圳市中級人民法院（2020）深16民終963號民事判決，向本院申請?jiān)賹彙１驹河?020年12月1日作出（2020）深民申8944號民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭，開庭審理了本案。再審申請人巺某垌的委托訴訟代理人孫志偉，某橋公司的委托訴訟代理人叢維民、李國梅到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。巺某垌申請?jiān)賹彿Q，請求判令某橋公司支付巺某垌：1.2018年6月份的工資2818元；2.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金66889元；3.加班費(fèi)19456元。事實(shí)與理由：1.巺某垌提交了自己的微信工作群，顯示班組領(lǐng)導(dǎo)曾發(fā)布通知要求名單中的職工填寫不參加職工社會保險(xiǎn)申請，并且提交了該發(fā)布人的微信資料、綁定手機(jī)號的使用人信息。申請人還提交了相關(guān)錄音，證明某橋公司未繳納社會保險(xiǎn)及拖欠加班工資。一審法院未對上述巺某垌提交的非自愿書寫及在書寫后要求參保的證據(jù)組織質(zhì)證。2.提交了25張職工簽到表和2個(gè)月的工資表照片，一審法院責(zé)令某橋公司5日內(nèi)提交上述證據(jù)原件，在某橋公司未提交的情況下，應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)不利后果。

　　某橋公司辯稱，1.巺某垌在職期間我公司多次書面通知其繳納社會保險(xiǎn)，但巺某垌多次以書面形式明確向我公司提出申請以因個(gè)人原因已辦理新型農(nóng)村社會保險(xiǎn)為由，申請不再繳納社會保險(xiǎn)并承諾不再向公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。現(xiàn)又主張，違背誠信原則。2.根據(jù)現(xiàn)有的保險(xiǎn)政策，在巺某垌已經(jīng)繳納農(nóng)村新型養(yǎng)老保險(xiǎn)、不予配合辦理社保手續(xù)的情況下，我公司無法為其繳納職工社會保險(xiǎn)。我公司沒有過錯(cuò)，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。3.巺某垌的社會保險(xiǎn)權(quán)益仍可以通過補(bǔ)繳等方式實(shí)現(xiàn)。4.巺某垌既未舉證其存在加班的事實(shí)也未舉證證實(shí)我公司存在相關(guān)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
 

　　巺某垌向一審法院起訴請求判令某橋公司支付巺某垌：1.2018年6月份的工資4865元；2.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金66889元；3.加班費(fèi)19456元。
 

　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：2006年9月13日，巺某垌進(jìn)入某橋公司處工作。2018年6月19日，巺某垌以某橋公司未依法按時(shí)、足額為其繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)、拖欠加班費(fèi)為由離職。巺某垌離職前，某橋公司尚有2818元工資未向巺某垌發(fā)放。現(xiàn)巺某垌訴求與某橋公司解除勞動(dòng)關(guān)系，某橋公司亦同意解除。2017年9月10日，某橋公司向巺某垌出具《關(guān)于參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌的通知》一份，載明：公司準(zhǔn)備為你繳納養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育五項(xiàng)社會保險(xiǎn)，請你準(zhǔn)備好所需材料及到戶口所在地勞保所會辦理城鎮(zhèn)居民社保、農(nóng)村居民新農(nóng)保退保手續(xù)或到原就業(yè)單位辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)；辦理完后將手續(xù)交公司；因未辦理退保或轉(zhuǎn)移手續(xù)影響其參加社會保險(xiǎn)的責(zé)任自負(fù)。巺某垌在該通知的被通知人處簽字捺印。同日，巺某垌向某橋公司出具《不參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌申請》一份，載明：公司向我送達(dá)的《關(guān)于參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的通知》已收悉，本人因在家已參加農(nóng)村新型養(yǎng)老保險(xiǎn)，不參加該社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌，不提交相關(guān)材料；如此后本人要求公司補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)，其產(chǎn)生的利息、滯納金由本人承擔(dān)，由此產(chǎn)生的一切法律后果由本人承擔(dān)，同時(shí)本人保證今后不會以公司未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由，向公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。巺某垌作為申請人，某橋公司作為被申請人，巺某垌向仲裁委提出仲裁申請：1.依法解除申請人與被申請人之間的勞動(dòng)關(guān)系，并辦理相關(guān)檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)；2.請求被申請人向申請人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金66889元；3.被申請人支付申請人2018年6月份工資4865元；4.被申請人支付申請人周末加班工資19456元。2018年8月3日，仲裁委作出濱開勞人仲案字〔2018〕第389-1號仲裁裁決書，裁決：1.雙方勞動(dòng)關(guān)系終止；2.被申請人為申請人辦理檔案關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)；3.駁回申請人關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹俨谜埱蟆Ｍ眨俨梦鞒鰹I開勞人仲案字〔2018〕第389-2號仲裁裁決書，裁決：1.被申請人支付申請人離職前工資2818元；2.駁回申請人關(guān)于加班費(fèi)的仲裁請求。2019年7月2日，巺某垌收到上述仲裁裁決書，并于15日內(nèi)向法院提起訴訟。
 

　　一審法院判決：一、巺某垌與某橋公司之間的勞動(dòng)關(guān)系解除；二、某橋公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付巺某垌工資2818元；三、某橋公司于判決生效之日起十五日內(nèi)為巺某垌辦理檔案關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)；四、駁回巺某垌的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)10元，減半收取計(jì)5元，由某橋公司負(fù)擔(dān)。巺某垌不服一審判決，上訴請求：1.撤銷（2019）深1691民初769民事判決并依法改判，支持巺某垌的訴訟請求；2.本案一、二審的訴訟費(fèi)由某橋公司承擔(dān)。
 

　　二審法院對一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
 

　　二審法院認(rèn)為，本案雙方爭議的焦點(diǎn)為：一、巺某垌要求某橋公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)否予以支持。二、某橋公司是否應(yīng)當(dāng)支付巺某垌加班費(fèi)。對于第一個(gè)焦點(diǎn)問題：對于巺某垌簽署自愿放棄社會保險(xiǎn)的證明，應(yīng)當(dāng)分別從兩個(gè)方面理解：一方面，從民事義務(wù)和社會義務(wù)的角度，因社會保險(xiǎn)系對公民基本權(quán)利的基礎(chǔ)保障，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)也系用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)，故無論勞動(dòng)者是否聲明放棄社會保險(xiǎn)，用人單位該義務(wù)均不能得到豁免，勞動(dòng)者也享有隨時(shí)要求用人單位為其補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的權(quán)利。另一方面，從民事責(zé)任的角度，未辦理社會保險(xiǎn)屬于《勞動(dòng)合同法》第四十六條第一項(xiàng)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，即“勞動(dòng)者依照本法第三十八條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的”。而該法第三十八條規(guī)定的未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件、未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬、未依法為勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)、用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定損害勞動(dòng)者權(quán)益、因勞動(dòng)合同法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效等，均以用人單位負(fù)有過錯(cuò)為基本特征。因此，《勞動(dòng)合同法》第四十六條第一項(xiàng)所規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求權(quán)基礎(chǔ)，實(shí)際上是需要用人單位在履行勞動(dòng)合同中存在過錯(cuò)。而本案中，巺某垌三次出具申請公司不為其繳納社會保險(xiǎn)的證明，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定巺某垌未能辦理社會保險(xiǎn)的主要原因是因其個(gè)人的意志，若仍支持其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求，有違誠實(shí)信用原則。巺某垌作為完全民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)對自己簽署證明的行為負(fù)責(zé)，在其未提供證據(jù)證實(shí)某橋公司存在欺詐、脅迫、乘人之危等行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)對其簽字的行為承擔(dān)相應(yīng)法律后果。故巺某垌要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的上訴理由不能成立。巺某垌在仲裁階段以及一審、二審上訴狀中，均對證明中其簽字的真實(shí)性未提出異議，僅是主張繳納社會保險(xiǎn)是用人單位強(qiáng)制義務(wù)以及用人單位利用強(qiáng)勢地位迫使簽署證明，但未提交證據(jù)予以證實(shí)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。對于第二個(gè)焦點(diǎn)問題：《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解(三)》第九條規(guī)定，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。巺某垌雖提交了職工簽到表，但均系復(fù)印件無法與原件核對，亦無某橋公司蓋章、簽字等信息，無法證明巺某垌的加班事實(shí)，也不能證明某橋公司掌握其存在加班事實(shí)的證據(jù)，巺某垌應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
 

　　二審法院判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)10元，由巺某垌負(fù)擔(dān)。
 

　　本院再審查明事實(shí)與原審查明的事實(shí)一致。本院再審認(rèn)為，因雙方對一審判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)無異議，本院予以維持。因此，圍繞雙方爭議，確定本案審理的焦點(diǎn)問題為：1.某橋公司應(yīng)否支付巺某垌經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；2.某橋公司應(yīng)否支付巺某垌加班工資，加班工資數(shù)額如何計(jì)算。
 

　　關(guān)于某橋公司應(yīng)否支付巺某垌經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題。本案中，巺某垌對于其曾書面申請公司不為其繳納社會保險(xiǎn)無異議，并認(rèn)可書面申請上簽名的真實(shí)性。在其未提供證據(jù)證實(shí)某橋公司存在欺詐、脅迫、乘人之危等行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其真實(shí)意思表示，其應(yīng)對其簽字的行為承擔(dān)相應(yīng)法律后果。雖然依法繳納社會保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)，但在巺某垌自愿不予辦理的情況下，其再以某橋公司未依法為其繳納社會保險(xiǎn)為由，要求解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，明顯有違誠實(shí)信用原則。原判決對其該項(xiàng)訴訟請求未予支持，并無不當(dāng)。
 

　　坪山區(qū)東縱路律師認(rèn)為關(guān)于某橋公司應(yīng)否支付巺某垌加班工資，加班工資數(shù)額如何計(jì)算問題。為支持自己關(guān)于加班的主張，巺某垌提交了25張職工簽到表和2個(gè)月的工資表照片，關(guān)于考勤問題，某橋公司做了以下陳述：在一審法院2019年8月7日《法庭審理筆錄》中載明“?被告，能否提供與原告提交的25份簽到表時(shí)間相一致的考勤表?李國梅（被申請人委托訴訟代理人）：現(xiàn)在不能提供，我方庭后3日內(nèi)可提供留存于電腦中的電子版考勤記錄。該電子版是根據(jù)每個(gè)車間提交的考勤表匯總后制作的電子考勤。”在二審法院2020年3月12日《調(diào)查筆錄》中載明“?被上訴人，對一審上訴人方提到的考勤表和工資表的原件，是否在你公司被：并不在我公司，且我公司在一審時(shí)對其提交證據(jù)已質(zhì)證，不予認(rèn)可。”“……其次上訴人在一審時(shí)所提交的考勤表、工資表并非我公司所有，我公司在沒有相關(guān)證據(jù)的情況下，無法提交其所需材料。在此上訴人主張加班費(fèi)應(yīng)由其提交證據(jù)予以證實(shí)，我公司不負(fù)舉證責(zé)任。”即，某橋公司于一審中已經(jīng)自認(rèn)存在考勤表，在二審中否認(rèn)存在相關(guān)證據(jù)，主張無法提交。根據(jù)“禁止反言”原則，在某橋公司未提交證據(jù)證明其二審中的主張真實(shí)的情形下，應(yīng)當(dāng)采信其第一次的陳述，認(rèn)定其持有相關(guān)證據(jù)但拒絕提供，判令其承擔(dān)不利后果，推定巺某垌的主張成立，對于巺某垌請求判令某橋公司支付加班費(fèi)19456元的主張予以支持。
 

　　綜上所述，巺某垌的再審請求部分成立，予以改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

　　一、撤銷廣東省深圳市中級人民法院（2020）深16民終963號民事判決及廣東省濱州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2019）深1691民初769號民事判決第四項(xiàng)；
 

　　二、維持廣東省濱州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2019）深1691民初769號民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，即“一、原告巺某垌與被告某科技工業(yè)園有限公司之間的勞動(dòng)關(guān)系解除；二、被告某科技工業(yè)園有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告巺某垌資2818元；三、被告某科技工業(yè)園有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)為原告巺某垌辦理檔案關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)；
 

　　三、某科技工業(yè)園有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告巺某垌加班工資19456元；
 

　　四、駁回巺某垌的其他訴訟請求。
 

　　一審案件受理費(fèi)5元，二審案件受理費(fèi)10元，均由魏橋科技工業(yè)園有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。    深圳坪山區(qū)勞動(dòng)糾紛律師咨詢事務(wù)所